ENSAYO CONTRATACION ELECTRONICA
Contratación electrónica
En este nuevo siglo en el que vivimos (XXI)debido a las nuevas tecnologías cada vez van ganando más terreno y se van volviendo parte integral de nuestro modo de vida. El Internet se ha vuelto fundamental en las relaciones y operaciones de todo tipo. Resulta necesario adentrarnos en el estudio de la relación entre el Derecho y las nuevas tecnologías.
Un aspecto fundamental para el campo del derecho es en definitiva la temática relacionada con la contratación electrónica. La llamada “desaparición de las frontera físicas” en la era virtual de Internet nos presenta problemas en varias capas de la aplicación de la ciencia jurídica. Por un lado, encontramos serias dudas acerca de la determinación de cual será el derecho aplicable apropiado y la jurisdicción competente ante un eventual conflicto que pudiera suscitarse por una contratación a través de Internet. Por otro lado, dependiendo de cual fuera la ley aplicable que regulara el caso, surgirá entonces claridad sobre la implementación de la visión que existiera en el Estado en el que se produjeron dichas normas con respecto a la aceptación de la documentación y contratación electrónica. Por último resulta indispensable comprender las nuevas formas de contratación que nacen o se desarrollan a través de medios electrónicos y que brindan en muchos casos nuevos principios legales. Será de altísima importancia comprender los antecedentes de la “nueva” contratación electrónica pues del estudio de lo realizado en otras latitudes podremos obtener una importante visión de las mejores prácticas legislativas para regular el nuevo entorno electrónico internacional.
La contratación electrónica de manera general es la que se realiza a través de medios electrónicos, cualquiera sea el objeto sobre que recaiga la convención, es decir, un contrato electrónico es un acuerdo realizado y “firmado” de manera electrónica. En otras palabras no es necesario el uso de algún papel o de algún material tangible para que este se realice.
En colombia se esta apilicando la Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico, que hace referencia a la cotratacion electrónica en colombia
Ley de Comercio Electrónico, El pasado 18 de agosto de 2004 entró en vigencia la Ley 527 de 1999 o Ley de Comercio Electrónico, pero reposa silenciosa en los Códigos y no se pone en práctica. Estas son normas legales que en colombia se esta aplicando para la interpretación del contrato electrónico..
Las redes de información están transformando al mundo. Internet es un medio de comunicación global, que permite el intercambio de información entre usuarios en la red y conecta a unos ocho millones de servidores encargados de información y de operaciones de comunicación y retransmisión; llega hasta 250 millones de usuarios en más de cien países. La rápida difusión del mundo de la informática, ha permitido la creación de tecnología Internet/Web, una herramienta fundamental para redes de computadoras y usuarios.
Las empresas que se han dedicado a usar internet como un nuevo canal de venta y comercialización, por el bajo costo que implica, así como la mejora de la calidad de los bienes y servicios, y el tiempo de entrega, que les han generado grandes beneficios operacionales.
La aparición del comercio electrónico provocó el surgimiento de nuevos problemas jurídicos y agudizó algunos existentes. Entre éstos, la validez legal de las transacciones y contratos sin papel, necesidad de acuerdos internacionales que armonicen las legislaciones sobre comercio electrónico, control de las transacciones internacionales (incluido el cobro de impuestos), protección de derechos de propiedad intelectual, de los consumidores en cuanto a publicidad engañosa o no deseada, fraude, contenidos ilegales y usos abusivos de datos personales. Desafortunadamente, no ha habido mucho avance en la legislación electrónica, antes bien, se ha abierto un acalorado debate sobre la competencia para conocer los asuntos relativos a los contratos realizados por medios electrónicos.
La revolución digital comenzó en 1946, cuando fue creada la primer computadora programable ENIAC (Electronic Numerical Integrator and Computer). En 1969 el Departamento de Defensa de los Estados Unidos creó un sistema de redes de computadoras interconectadas con fines militares (ARPANET), que posteriormente se convertiría en Internet. La red se empezó a comercializar en la década de los noventa, lo cual creó un nuevo mundo digital en donde las actividades humanas se generan a mayor escala. Los beneficios que comportaba la utilización del EDI son el aumento en la velocidad de las comunicaciones, reducir los errores en el intercambio comercial de datos, reducir la necesidad de documentos de papel, y se eliminan los procedimientos repetitivos en la administración de los negocios, lo que ha convertido al EDI en un facilitador de la economía global.
Ante la ausencia de legislación referente a las transacciones electrónicas, las compañías se vieron en la necesidad de crear convenios para la utilización de EDI en sus relaciones comerciales. Los “trading partner agreements” eran contratos privados entre “socios comerciales”, que definen una estructura tecnológica y legal de reglas, que aseguran la legitimidad y validez de las operaciones electrónicas. Esto nos demuestra, que las transacciones vía EDI, son en la actualidad una de las formas más avanzadas de ciber-contratación.
EDI utiliza tres tipos de estándares: Los estándares propietarios, desarrollados por cada compañía para sus comunicaciones; los estándares industriales, utilizados por las empresas de una rama específica de la industria, para el envío de información y solicitudes comerciales; y los estándares públicos, los más importantes a nivel internacional.
El término Shrinkwrap hace referencia a un acuerdo de licencia de uso, sin firmar, el cual estipula que la aceptación por parte del usuario de los términos, se presenta en el momento de abrir el empaque Shrinkwrap, u otro empaque del software, por el uso del software, o por otro mecanismo especificado. Éste acuerdo expresa que al romper el empaque Shrinkwrap, se aceptan los términos ahí contenidos, o de otro modo, el acuerdo se da con la aceptación de las condiciones que aparecen en el monitor de la computadora a la hora de instalar el software, o el acuerdo que viene adjunto al soporte físico del software, en donde se establecen las cláusulas. La importancia de la regulación de los Shrinkwrap, es tal que de la correcta apreciación de éste contrato depende la existencia y validez de un nuevo contrato electrónico; el webwrap.
Los contratos webwrap, incluyen varios tipos de transacciones en línea. Una de estas son las transacciones de venta de software, que requieren que el usuario o consumidor final, acepte los términos de una licencia de uso, previo al envío del software en línea. Las transacciones webwrap, también llamadas clickwrap, son las convenciones electrónicas que más se utilizan en Internet. En el curso de la transacción, el consumidor debe indicar si ha leído y aceptado las cláusulas que allí se establecen, para perfeccionar la relación contractual, y someterse a los términos que en la página se indican. Esto es comúnmente realizado, cuando se requiere al consumidor que haga “click” en el botón de aceptar, antes de que la transacción pueda ser completada. Los acuerdos webwrap regirán las relaciones comerciales.
Hay diversos tipos de compraventa vía Internet, entre los cuales destacan:
En sitio Web.- Cuando se realiza un contrato de compraventa en un sitio Web, desaparece el tiempo y la distancia en las comunicaciones. No es importante el hecho de que las partes se encuentren en distintos lugares. Nos encontramos ante un contrato en el ciberespacio, en el cual lo esencial es el hecho de la desaparición de las fronteras. Debemos tomar en cuenta el tiempo real en el cual se realiza una operación en Internet. Por ello, ante la inexistencia de reglas nacionales para una compraventa en un sitio Web, debemos remitirnos a la costumbre y usos internacionales modernos.
En chat rooms.- Si la empresa es la que dispone las reglas que regirán la compraventa, nos encontraremos ante un contrato de adhesión. Si existiera respeto a la voluntad de las partes, entonces nos encontraríamos ante un contrato de libre discusión.
Mediante correo electrónico.- Un ejemplo de éste contrato, sería que dos sujetos acordaran utilizar el correo electrónico para la negociación, y que el contrato se perfeccionara de esta manera. En este caso, sí podemos afirmar que se aplican las normas de contratos entre ausentes. La utilización de correo electrónico en los mensajes o comunicaciones implica un cierto retaso, y falta de inmediatez.
Principio de territorialidad: este principio permite a un Estado ordenar a un proveedor de servicios Internet que opera en su territorio, obedezca las reglas establecidas. Puede impedir el acceso desde su territorio a ciertos sitios Web determinados, que considere nocivos o ilegales, lo cual es técnicamente muy complicado, casi imposible. Pero aunque no resulta práctico, es una potestad de los Estados, bajo el principio de territorialidad del derecho internacional.
Principio de nacionalidad: aplicable a personas físicas como jurídicas, por lo que muchas veces los proveedores de servicios de Internet y los mismos usuarios, se verán obligados bajo las leyes de su Estado nacional, el cual posee jurisdicción para ciertos actos.
Principio de efectos del acto: Se posibilita a los Estados el llevar ante su jurisdicción a un sujeto que realice directamente actos ilícitos, desde cualquier parte del mundo, si conoce el destino de sus actos o adonde éstos pueden tener efecto.
Principio de seguridad estatal: Se fundamenta la opción de los Estados de aplicar su legislación y juzgar a los crackers que se introduzcan desde otro país, en las bases de datos del gobierno y pongan en peligro la seguridad nacional con dichas actividades.
Principio de universalidad: Se permite a los Estados aplicar su jurisdicción a los individuos que realicen manifestaciones incitando el genocidio y otro tipo de crímenes lesa humanidad en Internet.
Los Estados requieren la autorización de otras naciones para poder realizar actividades de policía fuera de su territorio. El estudio de la jurisdicción a nivel internacional, nos muestra un camino a seguir al analizar como se resolverá un conflicto en caso de compraventa en Internet. Las partes pueden elegir un foro para la aplicación de las leyes y resolución de conflictos. Ante la ausencia de dicho acuerdo, las reglas de derecho internacional público y privado, crean una posibilidad para regular por lo menos las compraventas en Internet. No importa para el derecho en dónde se hayan ejecutado los actos, sino en dónde surten efectos.
Muchos autores han coincidido en que el documento como objeto corporal que refleja una realidad fáctica con trascendencia jurídica, no puede identificarse ni con el papel como soporte, ni con la escritura como unidad de significación. El documento electrónico, se debe concebir como un medio de expresión de la voluntad con efectos de creación, modificación o extinción de derechos y obligaciones por medio de la electrónica, informática o telemática. El documento electrónico, sólo podrá ser admisible como medio de prueba, si cumple con los requisitos de autenticidad, integridad y verificación.
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Christian Andrade -